湛中乐：当时在立法讨论的时候，关于社会抚养费的内容到底是放在第三章“生育调节”中还是放在第六章“法律责任”中，确实是有很大争议的。

　　最早是要放在“生育调节”里的。大家当时分析，社会抚养费的名称确定了，比超生罚款更加确切些，妥帖些。这说明超生不是违法行为，是可以选择的权利行为，但是考虑到当下的人口形势和国家政策，要交一部分补偿费用，所以把它当做一种生育调节的形式和方式。

　　可是，在立法过程中，也有一些人大代表、委员们认为，社会抚养费不应该仅仅是调节手段，也应该是法律责任的承担方式。因为缴纳社会抚养费的前提是违反了规定的义务，所以应该作为法律责任的条文。最后，审议通过的法律，仍然把社会抚养费放入法律责任的界定中，甚至还规定了如果欠缴，要缴纳滞纳金，还有法院强制执行等内容。

　　早该检讨反思社会抚养费制度

　　第一财经：您曾经多次提议要取消社会抚养费，是出于什么考虑?

　　湛中乐：公正地看，社会抚养费是在强调公民有生育权利的大背景下，又局限于中央国务院所谓关于稳定低生育水平的高压政策下做出的选择和制度安排，在立法过程中也有争论。

　　从名称到性质认定，到它应该由谁规定、放在法律的哪一部分，都有争论。在它实施的过程中，也存在着这样那样的问题。社会抚养费制度本身受到越来越多的质疑。

　　2004年人权入宪之后，公民权利意识高涨。这个大背景下，不能仅仅从经济、GDP的角度，更应该从社会发展和法律的角度，从公民权利保障的角度来看生育权。所以本港台直播说，本港台直播们早该重新检讨反思社会抚养费制度的设计问题了。

　　对这种所谓的顶层设计，有必要加以分析、探讨、研判，社会抚养费是不是到了寿终正寝的时候。可以说，社会抚养费在当时的情况下这样规定有它特殊的历史背景和原因。但是法律要适应社会发展的需要，要与时俱进。法律制度确立之后固然有它权威性的一面，但不等于一成不变。

　　如果这种制度不适应社会发展的需要，或者不能满足社会发展的要求，落伍了，就应该被淘汰、被取消、被废止。在这个领域里，已经有先例，实行多年的收容遣送制度被废止，最近几年劳动教养制度也被废止，这些制度在中国应用的命运都已经终结。

　　2012年，本港台直播邀请十几位宪法、行政法、人口法的学者，建言上书，尽快全面修改《人口与计划生育法》，提出了六项内容，其中包括取消社会抚养费。因为本港台直播认为社会抚养费已经完成了它特殊时期的特殊使命。

　　去年三月份，本港台直播邀请宪法、行政法等众多法律领域的法学专家，20多所院校的50多名法学教授，联合发起一个倡议书，倡议取消社会抚养费，取消生育审批，还权于民。

　　第一财经：您四年前建议修改《人口与计划生育法》，提出取消社会抚养费、确定生育权为基本人权、全国人大对地方计生条例实施合法性审查等。从今年初完成的《人口与计划生育法》修正来看，并没有达到您当初的建议。您如何评价现行的《人口与计划生育法》?

　　湛中乐：本港台直播认为，《人口与计划生育法》在当初，它的出台是有其必要性和进步意义的。当时要实行计划生育，必须有一部法律，为政策提供一个法律依据。没有法律，行政就违法了啊，所以有一个倒逼问题。但是这个法律的出台本身也带有很大的历史局限性。毕竟它制定的时候大环境如此。不能用现在的标准去要求几十年前的前人。

　　现在有人说它是恶法，本港台直播不完全赞成。对这部法律要客观地看，历史全面地看，辩证地看。不能把孩子和脏水一起泼。制定人口法本身没有错，关键是要一部什么样的人口法。这部人口法是否以人为本，是否以人的全面发展为重点等等。

　　抢生二孩家庭不该继续追罚

　　第一财经：现在争议比较大的是对于抢生的二孩家庭，到底还要不要罚。您认为从法律层面，抢生到底该不该罚?

　　湛中乐：从立法本意上来说，对于《人口与计划生育法》修正以前抢生二孩的家庭，不应该继续征收社会抚养费。

　　《立法法》第五章规定，法不溯及既往，但是有个例外。《立法法》中的原文是，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其开奖直播组织的权利和利益而作的特别规定除外。” 这个例外非常重要